民法典应充分体现“尊重和保障人权”

    制定民法典是法学界等待了几十年的大事，尤其从上世纪改革开放以来，法学界强烈呼吁制定民法典，这个过程没有中断，立法机关克服重重困难，以中国独特的单行法的方式，一步步使民法走向法典化。如果到2020年前后，一部完整的民法典能够在我们这个民族当中诞生的话，将是中华民族的幸事。

    民法是一个国家真正走向法治的标志。它起源于罗马法。罗马法最早被称作“万法之法”，由其衍生出来很多东西。罗马法奠定了一个原理，就是从罗马法开始分公法和私法。我们今天讲民法的时候，把它叫私法。私法就预示着，当被宣布为私领域的时候，公权力不得介入，这是重大的法治原则。如果是在公权力范围内的事情，靠宪法来调整。如果是民事法律领域的事务，就预示着对公权力的排除，公权力如果进入到民商事领域里面，那就不是法治状态。所以，罗马法给我们留下了可称作制度文明的共同原则，这个原则被后世很好地继承下来了。

    现在我们制定民法典，首先面对的问题是，这部民法典如何体现我们的民族精神？我认为，社会主义核心价值观应该通过民法来固定，这也恰恰是我们制定民法需要体现的另一个价值。社会主义核心价值观一共24个字，前8个字“富强、民主、文明、和谐”是讲国家和民族的共同理想，后8个字“爱国、敬业、诚信、友善”是讲我们民族和每个公民应该有的道德。其中,诚信恰是民法要遵循的精神。中间8个字，“自由、平等、公正、法治”体现的其实都是民法精神。所以，我们的民法如果将来能够有这样的价值，我们的民法就会是一部伟大的民法。

    第二，我们的民法应该具有现代精神。而现代精神的核心是应该体现尊重和保障人权。我们国家有许多法律，但当说一部“以权利为本位”的法律时，最典型的就是民法。民法的所有条款都是以权利作为基础，这是典型的权利本位法，而权利本位法首先应该体现尊重和保障人权的精神，这个精神应该写到我们的民法总则当中去。另外，法治精神当中还有一条，对公权力来讲，法无授权不可为，这句话大家现在都已经很熟悉了，但是对民事领域而言，它的最重要的原则应该是“法不禁止即自由”。“法不禁止即自由”恰恰是最重要最基本的法治精神，我强烈呼吁把这个精神在立法当中体现出来，因为这是民法的灵魂，这个灵魂不能丢。否则，我们民法的先进性、时代性和可用性都将大打折扣。

    第三，关于我们的民事权利体系。目前，看到草案的这个写法，我认为严重失衡。其一，权利列举不全；其二，数量不足；其三，它具有封闭性。我数了一下，包括概括性条款在内，一共13条。这部法是权利法，现在列举权利的数量，还不如我们的宪法中列举的多。宪法里列举了28种权利，这部法律数一下，才13条，所以这个篇章应该增加权利种类。我们国家在诉讼上有个特点，就是宪法里给公民授予的各种各样的权利，人民法院在审判的时候不能援引宪法，只能把它转化为民事权利才能获得保护。基于中国不能援引宪法进行诉讼的现实，我建议，把宪法中已列举出来的权利应尽可能民事化，尽可能地在民法当中体现出来，比如人格的权利，只规定公民的人格尊严受法律保护是不够的。宪法里讲，人格尊严不受侵犯。要用排他性的条款、禁止性的条款，禁止任何人用任何方式侵犯人的尊严。尊严这项权利是具有时代性的。这项权利在第二次世界大战之前，人类的权利史上没有。基于纳粹灭绝种族，灭绝种族就是要灭绝人的尊严，所以二战结束以后，把人的尊严上升为一项基本权利。我们的“五四宪法”里没有这项权利，“七五宪法”“七八宪法”当中也没有，但是“八二宪法”把人的尊严作为基本权利写进去了。这是因为我们曾尝过“文革”中蔑视人的尊严的苦头。我们的民法应该在人的尊严上多下功夫。所以，应把宪法当中列举出来的基本权利尽可能转化为民事基本权利。解决这个问题有个技术性的办法，就是除了列举之外，后面应该出现一个权利的兜底条款，就是增加一条，“法律保护本法未列尽的其他民事权利。”用这样方式，就可以形成一个相对完整而又开放的权利体系。

    （作者系全国人大常委会委员、全国人大法律委副主任委员）